Работая с долгами, необходимо помнить, что чем позже вы начнете собирать долги, тем меньше вероятность их фактического возврата.
Долги могут возникать по различным основаниям:
- вы отгрузили товар, оказали услуги, срок оплаты наступил, но клиент не спешит заплатить по счетам (дебиторская задолженность);
- вы перечислили предоплату, время идет, но того, что вы ожидали получить за свои деньги, так и нет (возврат неосвоенных авансов);
- вы дали денег в долг, срок возврата наступил, но должник не спешит возвращать долг (возврат займов);
- вы выступили поручителем и своевременно рассчитались, к вам перешли права кредитора, но должник не спешит расплачиваться и с вами (взыскание долга из исполнения поручительства);
- вам должны денег по займу или по оплате за товар или услуги, и обязательство даже обеспечено поручительством, но ни должник, ни поручитель не спешат платить (взыскание долга с поручителя и должника).
Во всех этих случаях необходимо своевременно начинать взыскивать долг. Своевременная работа по сбору долгов — залог стабильности вашего бизнеса.
Внесудебное взыскание долга
Работу с долгом нельзя откладывать в долгий ящик. Как только возникла просрочка, необходимо начать совершать первые шаги.
Через 2–3 дня после возникновения просрочки рекомендуем сделать звонок с напоминанием о том, что наступил срок платежа, и уточнить, почему возникла просрочка. Часть должников могли просто забыть о платеже. Кроме того, вы лично сначала заплатите тому, кто с вас спрашивает деньги, или тому, кто молча ждет, когда переведут платеж? Таким образом, это элементарное действие позволяет существенно сократить объем просроченной дебиторской задолженности.
Если контрагент говорит, что испытывает некоторые сложности с деньгами и заплатит, важно не просто выслушать его, но и попросить предоставить документ, отражающий намерение. Если окажется, что без суда не обойтись, такой документ поможет существенно упростить судебное разбирательство и сэкономить деньги на процессе. Как правило, таким документом выступает гарантийное письмо. При этом важно, чтобы контрагент не просто пообещал, но и подтвердил в выдаваемой бумаге наличие долга.
В практике, к сожалению, приходится видеть множество иллюзорных писем, которые хотя и содержат слова «гарантийное письмо», «обязательство по погашению» и т. д., но по своей сути лишь бесполезные бумаги, поскольку ничего не подтверждают, не гарантируют и содержат только различного рода красивые, но совершенно бессмысленные формулировки. Поэтому важно, чтобы документ оценил юрист или хотя бы один раз разработал форму, которую вы будете давать своим должникам. Также желательно попросить подписать акт сверки расчетов.
Через 10–15 дней с момента наступления просрочки необходимо отправить официальную претензию, соблюдая форму и способ направления. До направления претензии необходимо тщательно проверить документы, подтверждающие наличие долга. Ведь без них в суде взыскать долг не получится. Важно, чтобы у вас были в наличии оригиналы договоров, документы, подтверждающие возникновение обязательства по оплате (ТОРГ-12, УИН, акты выполненных работ, документы, подтверждающие получение долга). Причем эти документы не просто должны быть, но должны быть подписаны уполномоченными лицами (т. е. директором или лицами, на которые у вас есть доверенности с соответствующими полномочиями).
Если каких-то документов нет или они ненадлежащим образом оформлены, до направления претензии желательно восстановить их. Ведь после претензии 70 % должников, понимая, что долго кормить обещаниями вас не смогут, перестают вообще что-либо подписывать и начинают отказываться от долгов. Однако 30 % процентов после грамотно составленной претензии погасят долг, справедливо опасаясь увеличения задолженности за счет санкций и возможных судебных расходов. Высокий процент неисполнения объясняется тем, что часть компаний создаются с целью не платить, управляются номиналами и не имеют целью вести реальный бизнес, хотя на начальном этапе своего развития и осуществляют реальную хозяйственную деятельность. Качественная проверка контрагентов позволяет существенно повысить процент добросовестного исполнения договорных обязательств.
Если в документах есть пороки, исправить которые не получается, то вам следует понимать, что в суде с данным долгом перспективы крайне сомнительны. В лучшем случае вы получите судебный акт, который позволит быстрее списать долг по налогам, в худшем же понесете судебные расходы на оплату не только своих юристов, но и юристов стороны. Иногда, когда должник игнорирует подготовку к суду, бывают и положительные, но, как правило, неисполнимые судебные акты по причине отсутствия каких-либо активов у должника.
Если вы готовы кредитовать должника, бывает целесообразно сделать замену одного обязательства другим. Так, взыскание долгов по займам, в том числе возникшим из новации, в большинстве своем происходит за меньшее число судебных заседаний, чем взыскание долга по поставке, подряду или услугам. Например, при взыскании, на первый взгляд, совершенно бесспорного долга при наличии всего объема подписанных КС-2 судебное разбирательство при умелой защите может растянуться на 10 заседаний и несколько лет судебных разбирательств, см., например, дело А56-20721/2013. Знакомство с материалами дела свидетельствует, что при желании должник мог бы направить дело на новое рассмотрение и спустя 3 года после начала разбирательства.
Если должник предлагает вам в счет оплаты долга те или иные активы, необходимо тщательно оценить условия сделки, а также риски того, не будет ли оспорена сделка, если должник уйдет в банкротство, и принять меры, направленные на их профилактику.
Таким образом, внесудебная работа с долгом должна вестись с первого дня задолженности и решаться в индивидуальном порядке.
Взыскание долга в суде
Если на досудебной стадии долг получить не удалось, не остается ничего другого, кроме как идти в суд. Обращаем внимание читателей: с 01 июля 2016 обратиться в суд без соблюдения претензионного порядка нельзя. Условиями договора можно только сократить срок претензионного порядка. В отсутствие оговорки в договоре об ином должник может рассматривать претензию 30 дней.
До выхода в суд необходимо оценить, какое решение вы хотите получить по итогам разбирательства. Так, нецелесообразно предъявлять неустойку в случае, если при беглой проверке должника становится очевидным, что реально долг с него не взыскать, поскольку какими-либо активами ни он, ни управляющие им лица не располагают.
Тем не менее, даже если вы понимаете, что судебный акт будет неисполним, долг в большинстве случаев целесообразно «просудить». Во-первых, акт пристава о невозможности исполнения позволит быстрее списать долг для целей налогообложения, во-вторых, существенно снижает риски удовлетворения претензий от собственников бизнеса к наемным директорам и, наконец, существенно упрощает объяснение снижения налоговой нагрузки и низкую оплату на различного рода комиссиях, проводимых налоговыми органами. Если государство не может обеспечить стабильность делового оборота и исполнение судебных актов, то отказываться от тех косвенных преимуществ, которые дает неисполнимый судебный акт, на мой взгляд, представляется неразумным.
Более подробно о том, почему не каждый суд следует выигрывать, вы можете узнать, ознакомившись с моей статьей «Негативные налоговые последствия выигрыша в гражданско-правовом споре», опубликованной в журнале «Налоговые споры: теория и практика», № 6, 2009.
Если перспективы фактического исполнения судебного акта положительные (напоминаем: такой вывод можно с достаточно высокой степенью вероятности сделать на стадии проверки контрагента и оценки пакета документов), можно выходить в суд с требованием о взыскании долга, неустоек, санкций и судебных расходов. При наличии надлежащего пакета документов суд, как правило, выносит решение за 1–2 заседания, а при наличии гарантийных писем и сверок расчетов судебное решение может быть вынесено и в порядке упрощенного производства, вообще без заседаний, см., например, дело А56-18239/2015. В рамках указанного спора было взыскано порядка 18 млн руб.
Существенным преимуществом получения судебного акта в упрощенном порядке является то, что решение вступает в силу сразу, а срок обжалования всего 10 дней. То есть удается более быстро получить исполнительный лист, а значит, вероятность фактического взыскания существенно выше, так как должник не успевает перевести обороты и вывести из компании активы.
Взыскивая долги, необходимо помнить, что каждый вид задолженности имеет свои особенности и нюансы. Так, одна только задолженность по оплате товара у покупателя может возникнуть либо если покупатель принял товар, но в установленный срок его не оплатил, либо если покупатель без установленных законом, иными правовыми актами или договором оснований не принял товар или отказался от его принятия и оплаты.
Алгоритм взыскания данных задолженностей будет существенно отличаться. В первом случае, чтобы взыскать первый вид долга, на помощь поставщику придет п. 3 ст. 486 Гражданского кодекса РФ, который дает право потребовать оплаты поставленного товара. При этом в суде нужно будет представить доказательства того, что товар действительно был передан покупателю (накладные, переписку сторон).
В случаях, когда покупатель без установленных законом, иными правовыми актами или договором оснований не принимает товар от поставщика или отказывается от его принятия, поставщик вправе предъявить требования об оплате, исходя из положений п. 4 ст. 514 Гражданского кодекса РФ. Расходы по приобретению не принятого покупателем товара при этом могут быть признаны реальным ущербом, а разница между расходами поставщика на приобретение товара и покупной ценой по договору поставки — упущенной выгодой, см., например, А32-26954/2010. Примечательно, что данный судебный акт был оставлен без пересмотра в порядке надзора.
Однако и при предъявлении требования оплатить товар, и при взыскании убытков нужно будет доказать, что покупатель действительно отказался принять товар. Иначе суд откажет в удовлетворении иска. Так, при выборке это можно сделать, когда наступил срок выборки или же когда покупатель получил уведомление о готовности товара (п. 2 ст. 515 ГК РФ). При доставке можно представить, например, ТТН с отметками водителя о том, что его не допустили на территорию покупателя.
Таким образом, нетрудно убедиться, что при всей общности проблемы взыскания «дебиторки» решаются в суде всегда индивидуально.
Исполнительное производство
Можно выиграть сложнейшее дело, но какой в этом смысл, если с проигравшего должника так и не удастся ничего взыскать?
На стадии исполнительного производства не последнюю роль играет правильно принятое решение о том, куда предъявить исполнительный лист: в банк или в службу судебных приставов. Узнать информацию о счетах должника можно через запрос в налоговый орган, к которому прилагается копия исполнительного листа. А принять решение поможет ознакомление с историей исполнительных производств по должнику. Иными словами, на этой стадии необходимо еще раз проверить контрагента.
К сожалению, мало предъявить исполнительный лист, необходимо обеспечить контроль за действиями исполнительного пристава, по возможности помочь ему с розыском активов должника, а при необходимости обжаловать его бездействие.
Возврат долга через банкротство должника
К сожалению, несмотря на все старания на предыдущих стадиях, иногда единственным шансом вернуть долг является банкротство должника.
Как уже отмечалось ранее, прежде чем начинать суд, необходимо понимать, что вы хотите от процедуры: взыскать долг, списать его или, может быть, получить возможность продать/выкупить какие-то конкретные активы, имеющиеся у должника, не рискуя получить погашение долга за счет совершения в вашу пользу оспоримого отступного, которое более чем реально при бездумном «забирании» активов за долги на стадии внесудебного урегулирования.
