Предоставленные в статье разъяснения и рекомендации помогут собственникам избежать наиболее популярных дорогостоящих ошибок во время покупки или продажи бизнеса.
Преимущества и недостатки готового бизнеса
С одной стороны, покупка готового бизнеса позволяет быстро получить работающий бизнес с историей и репутацией, а с другой сопровождается рисками купить проблемную компанию и в перспективе оказаться лицом, к которому предъявляется требование о привлечении к субсидиарной ответственности.
Основная причина, по которой люди решаются на покупку готового бизнеса — это желание получить компанию, которая обладает необходимым для участия в тендере стажем и опытом работы.
Иногда бизнес покупают для целей получения активов или контрактов компании в случае, если приобретение напрямую затруднено залогами или налоговыми рисками.
Еще реже это нежелание тратить время на регистрацию, тем более, что по регистрации новых юридических лиц все чаще можно получить отказ по формальному основанию:
- наличие возражений от собственника помещения по адресу регистрации;
- множественность уже зарегистрированных организаций по адресу, заявленному в качестве адреса организации;
- прописка директора в регионе, который отличается от места регистрации создаваемой организации и т.д.
Сложности при покупке готового бизнеса
Покупка готового бизнеса – это всегда нотариальная сделка. Но далеко не каждый нотариус готов регистрировать продажу бизнеса по сторонней форме договора.
Между тем, типовые нотариальные формы не всегда учитывают реалии бизнеса и не содержат оговорок, которые позволят снизить риски или сложности последующих корпоративных споров между старыми и новыми владельцами бизнеса.
Даже при наличии самого хорошего договора о продаже бизнеса большей части проблем легче избежать, чем предотвращать. Именно поэтому без качественной проверки покупаемого бизнеса сделку лучше не совершать.
Что же нужно сделать?
Первое, с чего мы рекомендуем начать — это фиксация обстоятельств, при которых был подобран покупатель или продавец. Данные обстоятельства могут потребоваться, чтобы доказать, что имела место реальная рыночная продажа, а не фиктивное перевешивание бизнеса.
Второе – проверка репутации продавца или покупателя. В рамках указанных мероприятий нужно минимизировать риски претензий из банкротства продавца или покупателя, а также из требований супругов и кредиторов указанных лиц.
Быстрая проверка включает в себя, как минимум, базовый просмотр данных по следующим источникам:
- Исполнительное производство;
- Выписка из ЕГРЮЛ/ЕГРИП через сервис ФНС;
- Картотека арбитражных дел;
- Картотека судов общей юрисдикции;
- Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.
Причем проверить надо как продаваемую организацию, так и сторону по сделке (продавца/покупателя).
Если по указанным параметрам сделка все еще интересна, то тогда можно переходить к «due diligence», то есть, к процедуре составления объективного представления об объекте инвестирования. В рамках этой процедуры будут сформированы отчеты по операционным, юридическим (корпоративным) налоговым, финансовым и маркетинговым рискам.
Как не сложно догадаться, в отношении не каждой компании проводят полный комплекс проверочных мероприятий. Однако, покупать или продавать бизнес в отсутствие хотя бы минимума мер и по типовому нотариальному договору является непозволительной роскошью.
Оценка готового бизнеса: шаги
Продажа бизнеса проходит следующие этапы характерные как для продажи чего-либо в целом, так и специфичные, характерные именно для продажи бизнеса.
Общие этапы продажи бизнеса:
- определение позиции на рынке (какое место занимают на рынке, чем занимаются);
- определение альтернативных предложений (кто еще занимается этим же, занимает примерно туже нишу и продает или может продать подобное);
- оценка стоимости (сколько стоят активы и репутация компании);
- проверка репутации контрагента (почему продает/покупает, как вел себя в подобных сделках ранее если были подобные сделки ранее),
- взгляд на компанию потенциального клиента (это и проверка репутации компании и порой даже услуги тайного покупателя),
- какие возникнут налоговые обязательства у покупателя и продавца, в какой момент
- определение условий сделки.
Специфические этапы:
- оценка активов;
- оценка рисков изъятия активов (в результате оспаривания сделок по их приобретению, по долгам, по корпоративным спорам);
- оценка кредиторской задолженности и дебиторской задолженности (почему это важно мы указывали ранее);
- выбор нотариуса, который обеспечит заключение сделки на согласованных условиях.
Что такое "Юридическая экспертиза бизнеса" и как она поможет при покупке бизнеса?
Многие юристы, сопровождающие сделки по продаже бизнеса, грязнут в мелочах указывая, что:
- сотрудники могут разбежаться после смены собственника или оказаться с недостаточной квалификацией;
- заключенные договора могут оказаться не настолько прибыльными, как рассчитывал покупатель;
- ряд контрагентов может не захотеть продолжать сотрудничать с новым собственником;
- неудачное расположение офиса или короткий договор аренды, который могут не продлить новому собственнику.
Все эти опасения могут быть, но как показывает практика – это может оказаться мелочами на фоне того объема убытков, если выявить причины уже после покупки:
- претензий по ненадлежащему исполнению договорных обязательств, которые сдерживал предыдущий собственник, но которые могут перейти «по наследству» новому;
- налоговых доначислений по периодам, приходящимся на период до покупки бизнеса;
- объема выданных поручительств и гарантий (на сегодня обязательство может обеспечиваться не только банковской гарантией, но и гарантией выданной организацией);
- неотраженных на забалансовом учете обязательств по хранению;
- претензий из личных банкротств супругов продавца;
- обязательств, которые по факту есть, но их не было видно вследствие недостоверности учета продавца.
Указанное выше вовсе не означает, что продавец ничем не рискует. Так недобросовестный покупатель может:
- использовать компанию в обнальных схемах. После этого бывшего руководителя и собственника будут «таскать» по вопросам добросовестности при продаже бизнеса и доказывания непричастности к действиям, произошедшим после продажи;
- может в короткие сроки довести компанию до банкротства и к бывшему руководителю и собственнику может быть предъявлено требование о субсидиарной ответственности. Если баланс в отчуждаемой фирме имел признаки банкротного, то совсем не факт, что удастся отбиться от данного требования;
- направить требование о передаче запасов или основных средств, отраженных на балансе организации в отсутствие акта приема-передачи;
- направить требование о взыскании убытков по дебиторской задолженности, по которой отказано во взыскании по причине непредставления подтверждающих документов или порокам их оформления;
- перестать исполнять лизинговый обязательства и кредиты исполнение которых обеспечивалось личным поручительством бывшего собственника.
Одним словом, проблем и у продавца, и у покупателя может быть очень много. Целого дня не хватит, чтобы их перечислить.
Автор данной статьи имеет значительный опыт сопровождения сделок продажи действующего бизнеса и поможет выбрать оптимальный баланс между затратами на проведение сделки и целью покупки/продажи, отталкиваясь от интересов клиента.
Что значит купить готовый бизнес?
Купить (продать) готовый бизнес — это получить (передать) контроль над активами и бизнес-процессами бизнеса. При этом крайне желательно, чтобы взаимодействие сторон завершилось после исполнения договора, а не аукалось в судах и следственных органах.
Собственником бизнеса может выступать как компания, так и юридическое лицо. Покупка и продажа также будет иметь свою специфику в зависимости от того, кто именно ведет бизнес.
Как получить бизнес, который оформлен на ИП?
Покупка бизнеса у ИП — это всегда только покупка активов и перевод договоров на того, кто выступает покупателем.
Это объясняется тем, что статус ИП не отделим от человека. Это просто статус конкретного человека. Купить у него можно только активы:
- имущество;
- товарный знаки;
- права и обязанности по договора.
В случае, если вы покупаете лицензированный бизнес, нужно помнить о том, что необходимости переоформлять лицензию избежать не удастся. Аналогично будут обстоять дела со членствами в различных СРО, ассоциациях и партнерствах.
Особое внимание будет уделяться рискам оспаривания (недействительности) заключенных договоров и полнотой передачи договорных обязательств. Необходимо оценить
- всегда ли имеет смысл продавать / покупать в полном объеме;
- кто является стороной по сделке (на ком был актив на ИП или на физическом лице);
- на кого будут заводиться активы (на ИП, физическое лицо или организацию).
Как купить ООО или АО?
Купить ООО или АО можно:
- целиком, через покупку акций или долей;
- посредством покупки контрольного пакета акций (долей) свыше 51 %;
- опять же купить только активы и перевести на себя необходимые договора.
Желая сократить, подлежащие к уплате налоги, бизнесмены прибегают к ряду схем. Самой популярной является продажа бизнеса через выделение и увеличение уставного капитала с последующим выходом прежнего собственника.
Выделение юридического лица с активами
Суть схемы сводится к тому, что из компании выделяется организация, при этом ей по разделительному балансу передается имущество, которое компания собирается продать.
Реализация бизнеса по этой схеме преследует цель не только сократить налоги, но и снизить вероятность претензий от ранее осуществленной деятельности.
Такая передача реализацией не является (п. 3 ст. 39 НК РФ), поэтому начислять НДС не нужно. Также при передаче правопреемнику реорганизуемая компания не должна восстанавливать НДС с остаточной стоимости передаваемого имущества (п. 8 ст. 162.1, подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, письмо Минфина России от 04.08.06 № 03-04-11/135).
Указанные особенности повлекли за собой широкую популярность схемы, которая не безупречна и влечет для участников налоговые и гражданско-правовые риски.
Дело в том, что несмотря на то, что выделенное юридическое лицо в общем случае не отвечает по обязательствам (в том числе налоговым) компании-предшественника. Однако, при выполнении определённых условий между новой и старой организациями возникает солидарная ответственность.
Ответственность выделяемого юридического лица и компании предшественника будет возникать в случаях:
- отсутствия возможности заплатить налоги и направленность реорганизации на уклонение от уплаты налогов;
- если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству либо активы и обязательства распределены несправедливо.
Кроме того, учитывая ощутимую выгоду от продажи долей общества, на балансе которого имеется имущество, а не продажи объекта напрямую, операции по продаже долей стали предметом особого внимания со стороны налоговых органов.
Для оценки рисков доначисления налогов необходимо ознакомиться с письмом ФНС РФ от 13 июля 2017 г. № ЕД-4-2/13650.
Следует отметить, что налоговую поддерживают и в судах, например, постановления Арбитражного суда Московского округа от 18 августа 2015 г. № Ф05-10829/2015, ФАС Северо-Кавказского федерального округа от 17 февраля 2009 г. по делу № А32-6132/2008-34/98, Определение ВАС РФ от 20 декабря 2007 г. № 15420/07.
Так в основу выводов о доначислении может быть положена совокупность следующих факторов:
- между внесением имущества в уставный капитал вновь выделенной компании и продажей доли прошел незначительный промежуток времени;
- в предварительном договоре купли-продажи доли есть указание на ее приобретение с условием, что организация будет владеть правами на конкретный объект недвижимости;
- покупатель доли произвел оплату расходов по техническому обслуживанию соответствующей недвижимости и оплачивает коммунальные услуги, подтверждая тем самым взаимозависимость сторон сделки;
- доли были приобретены по номинальной стоимости при наличии дорогостоящего имущества на балансе.
Таким образом схема не защищает:
- от рисков претензий по деятельности юридического лица, у которого покупался бизнес;
- может повлечь доначисление налогов, которых пытались избежать участники сделки.
Вариацией схемы мы бы назвали передачу имущества в УК другого юридического лица с последующим выходом из общества.
Выход учредителя из общества с передачей ему имущества
В данном случае бизнесмены создают новое юридическое лицо, в которое один участник вкладывает имущество, второй – деньги. Через определенное время первый участник принимает решение выйти из общества, получив компенсацию, пропорциональную ранее внесенному вкладу.
Налоги при указанной схеме на первый взгляд, также не возникают.
Так выплачиваемая выходящему участнику стоимость доли в состав расходов организации не включается, равно, как вклад в уставный капитал не включается в состав доходов (подп. 3 п. 1 ст. 251, п. 1 ст. 252 НК РФ).
А передача участнику имущества в пределах первоначального взноса не признается реализацией (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ), в связи с чем НДС также не возникает.
При реализации схемы автор сталкивался с множеством ошибок:
Так если доля выплачивается вышедшему участнику имуществом, то общество должно будет восстановить НДС, если он принимался к вычету (подп. 4 п. 2, абз. 1-2, абз. 4 подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ). В целях налогообложения прибыли восстановленный НДС учитывается в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией (подп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ).
Кроме того, стоимость этого имущества должна быть определена не по данным учета, а подтверждена заключением независимого оценщика (п. 1 ст. 154 НК РФ, письмо Минфина России от 15 ноября 2005 г. № 03-03-04/1/355). То есть, помимо налогов, будут возникать расходы, по обязательной оценке, имущества, которые могут отличаться от стоимости расчета стороны, и которая во всех случаях может стать предметом оспаривания.
Выходящий участник вправе претендовать только на действительную стоимость своей доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. Рассчитывается этот показатель на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества (п. 2 ст. 14, п. 6.1 ст. 23 закона об ООО). А значит размер такой выплаты может оказать меньше, чем рассчитывал, выходящий участник.
В данной схеме, по мнению автора самым сложным будет доказать деловую цель, осуществляемых бизнесменами действий. Если налоговый орган докажет, что единственная цель получить экономию на налогах и сделка, по сути, прикрывает реализацию бизнеса, то налоги будут доначислены. А кроме налогов придется заплатить штрафы и пени.
Важно помнить, что с 19 августа 2017 года применяются новые подходы в квалификации получения налогоплательщиком налоговой выгоды (ст. 54.1 НК РФ).
При продаже бизнеса с использованием схем необходимо будет быть готовыми ответить на вопросы:
- почему было принято решение о выделении общества?
- для чего было создано дочернее общество?
- почему вышел участник?
Указанные доводы должны быть достаточно убедительны и не сводиться к факту экономии налогов.
Задать вопросы, не достаточно освещенные в статье, а также возникшее по ходу прочтения и получить полный комплекс юридической поддержки по покупке или продажа бизнеса можно записавшись на платную консультацию.
Ранее мы писали про апелляционную жалобу: что это и порядок подачи.
